Как отличить "челлендж" блогеров от лотереи и не остаться без денег – юрист

В Казахстане всерьёз взялись за наведение порядка с получением незаконных доходов в социальных сетях.

Ещё в марте 2025-го вице-премьер – министр национальной экономики Серик Жумангарин сообщил, что за первые три месяца текущего года "выявили 1870 фактов интернет-мошенничества. Из них в социальных сетях – 389 фактов, ограничен доступ к 1480 ресурсам и ссылкам. В части деятельности интернет-казино выявлено 8616, из них в социальных сетях – 6399 фактов, ограничено 2195 интернет-ресурсов и ссылок".

Он добавил также, что организаторам незаконных лотерей грозят штрафы до 7,8 млн тенге с конфискацией доходов. С февраля 2024 года к ответственности привлекли 113 человек, общая сумма штрафов превысила 50 млн тенге.

Возможно, штрафы не так высоки относительно предполагаемых доходов от незаконной деятельности, потому что проведение розыгрышей в соцсетях продолжается. Тому пример нашумевшая история блогеров – семейной пары Жанабыловых, оказавшихся на скамье подсудимых. В конце августа Ерболат Жанабылов и его супруга Эльмира Толегенова объявили розыгрыш 11 автомобилей: сначала участие было бесплатным, затем условием стала покупка онлайн-курса за 30 тысяч тенге.

По информации, озвученной мажилисменом Елнуром Бейсенбаевым на уходящей неделе, было продано больше 6000 билетов на 180 млн тенге.

В запросе к премьер-министру Олжасу Бектенову депутат сказал, что у госорганов нет полномочий, чтобы подсчитывать доходы от таких схем и конфисковывать их. Депутат парламента выступил с предложениями ужесточить наказание для организаторов незаконных лотерей, снизить порог для возбуждения уголовных дел, заставить онлайн-школы работать прозрачнее, а налоговикам передавать данные о доходах блогеров в Минтуризма и спорта.

К слову, возбуждённое против Ерболата Жанасылова административное дело вернули на доследование, усмотрев в действиях Жанабылова признаки уголовного правонарушения по фактам незаконной предпринимательской деятельности.

Редакция Informburo.kz обратилась за комментариями о законности проведения любых розыгрышей на онлайн-площадках Казнета к юристу Нургазы Ануарбекову.

– Нургазы, какие статьи закона "О лотереях и лотерейной деятельности" прямо запрещают блогерам устраивать розыгрыши и лотереи?

– Согласно пункту 4 статьи 5 этого закона, запрещается проведение лотереи лицом, не являющимся оператором лотереи. Аналогичный запрет предусмотрен касательно распространения бумажных и электронных лотерейных билетов лицом, не являющимся оператором или распространителем лотереи.

В свою очередь оператором лотереи является юридическое лицо, определяемое уполномоченным государственным органом в лице Министерства культуры и информации. Таким образом, иным лицам запрещается осуществлять лотерейную деятельность.

– Блогеры часто называют свои акции giveaway, "челлендж" или "розыгрыш". Это юридически считается лотереей или есть пробелы в законодательстве, которыми они пользуются?

– В статье первой закона дано понятие лотереи: это игра, которая проводится в соответствии с законом, условиями проведения лотереи и договором, в которой одна сторона (оператор) проводит розыгрыш призового фонда, а вторая сторона (участник) получает право на выигрыш, если она будет признана выигравшей в соответствии с условиями проведения лотереи.

При этом лотереей не является розыгрыш призов, направленных на стимулирование продаж товаров (услуг) коммерческими организациями. Например, при покупке одного товара второй предоставляется бесплатно или с предоставлением скидки.

В большинстве случаев проводимые блогерами акции имеют природу лотереи и должны регулироваться в рамках закона.

– Но почему тогда так легко появляются десятки нелегальных розыгрышей в Instagram и TikTok? Где именно дыра в регулировании?

– Пунктом 1–3 статьи 13 закона "О рекламе" запрещается реклама лотереи, за исключением рекламы, размещаемой оператором и/или распространителями в рамках договора поручения, заключаемого с оператором. Тем не менее указанное требование закона зачастую не соблюдается блогерами и иными пользователями социальных сетей.

Прежде всего полагаем, что данная тенденция обусловлена низким уровнем правовой грамотности некоторых граждан, который либо не позволяет им осознать правовые последствия своих действий, либо приводит к сознательному игнорированию требований закона.

В подобных случаях уполномоченный орган – Министерство культуры и информации РК – обязан проводить разъяснительную работу, направленную на информирование о незаконности такой деятельности, а правоохранительные органы – принимать соответствующие меры в отношении нарушителей.

– Если блогер не берёт деньги напрямую, а маскирует участие через покупку курсов, товаров или услуг, это законно или всё равно подпадает под лотерейную деятельность?

– Как ранее отмечалось, лотереей не является розыгрыш призов, направленный на стимулирование продаж товаров или услуг коммерческими организациями.

В то же время, согласно закону "Об онлайн-платформах и онлайн-рекламе", инфлюенсером (блогером) признаётся пользователь онлайн-платформы, публикующий информацию, адресованную неопределённому кругу лиц в целях предпринимательской деятельности.

Отметим, что блогер осуществляет свою деятельность в статусе индивидуального предпринимателя, а не в форме коммерческой организации. Соответственно, на него распространяются положения Предпринимательского кодекса и Налогового кодекса Казахстана, применимые к индивидуальным предпринимателям.

Таким образом, блогеры не имеют права самостоятельно проводить розыгрыши призов, направленные на стимулирование продаж товаров или услуг. Как не имеют права и проводить или организовывать лотереи, в какой бы форме они ни осуществлялись.

– Какое максимальное наказание предусмотрено в этой связи? Только штраф или возможна и уголовная ответственность?

В соответствии со статьёй 445‑1 Кодекса Республики Казахстан об административных правонарушениях, проведение лотереи лицом, не являющимся оператором лотереи, влечёт административную ответственность в виде штрафа.

Так, первичное нарушение предусматривает следующие штрафы: 

• для физических лиц – 100 месячных расчётных показателей (МРП);
• для субъектов малого предпринимательства или некоммерческих организаций – 300 МРП;
• для субъектов среднего предпринимательства – 500 МРП;
• для субъектов крупного предпринимательства – 1000 МРП.

В случае повторного нарушения в течение одного года после наложения административного взыскания размеры штрафов увеличиваются:

• для физических лиц – 200 МРП;
• для субъектов малого предпринимательства или НКО – 750 МРП;
• для субъектов среднего предпринимательства – 1000 МРП;
• для субъектов крупного предпринимательства – 2000 МРП.

Также предусмотрена конфискация доходов, полученных в результате незаконной лотерейной деятельности.

На сегодняшний день уголовная ответственность напрямую за проведение незаконных лотерей Уголовным кодексом не установлена. Однако в случае, если действия по проведению таких лотерей содержат признаки мошенничества или иных составов преступлений (например, обман, злоупотребление доверием с целью получения дохода или организация азартных игр), они могут квалифицироваться по соответствующим статьям УК РК с более жёсткими мерами наказания, вплоть до лишения свободы.

– Почему до сих пор мы видим, что многие блогеры продолжают рисковать и проводить такие акции? Штрафы слишком маленькие или доказать нарушение сложно?

– Существует несколько причин, по которым блогеры продолжают проводить розыгрыши, фактически подпадающие под признаки лотерейной деятельности, несмотря на установленные законом запреты.

Многие не осознают, что подобные розыгрыши, особенно при условиях платного участия, случайного выбора победителя и обещания ценных призов, юридически квалифицируются как лотерея. При этом они полагают, что, например, наличие рекламы или стимулирование продаж – это автоматически выводит их из-под действия закона "О лотереях и лотерейной деятельности", хотя это распространяется только на коммерческие организации, а блогеры действуют как индивидуальные предприниматели.

Штрафы, хотя и достаточно ощутимы (до 2000 МРП и конфискация доходов), воспринимаются некоторыми блогерами как "приемлемые потери" на фоне потенциальной прибыли от рекламодателей и привлечения аудитории. Особенно если нарушение совершено впервые и штраф ограничивается 100 или 300 МРП.

Да, действительно, в некоторых случаях доказать, что акция была именно лотереей, а не маркетинговой акцией или просто подарочной раздачей, непросто. Это требует анализа условий проведения, наличия элементов случайности, участия в обмен на действия (репост, подписка, покупка и так далее), а также сбора доказательств (скриншоты, видео, переписка).

Кроме того, контроль со стороны уполномоченных органов в цифровом пространстве всё ещё развивается. Более того, количество блогеров и объём контента в социальных сетях очень велик, и выявление всех нарушений требует значительных ресурсов.

– Есть ли судебная практика по подобным делам? Были ли реальные кейсы, когда блогеру грозило тюремное наказание?

– Да, были случаи, когда определённые лица были осуждены за организацию незаконного игорного бизнеса (статья 307 УК РК).

Также, как вам известно, дело блогеров Жанабыловых прогремело в социальных сетях и по всему Казахстану. В настоящее время их действия рассматриваются соответствующими органами на предмет наличия уголовно наказуемых деяний.

– Как государство контролирует онлайн-сферу? Ведь большинство розыгрышей проходит в соцсетях. Есть ли инструменты для мониторинга или всё строится только на жалобах граждан?

– На практике внимание государственных органов привлекают, как правило, те акции, в которых участвует большое количество людей и разыгрываются значительные призы. Такие мероприятия проводятся вручную либо с частичным использованием информационных технологий. Надо справедливо отметить, что такая работа требует значительных административных и человеческих ресурсов со стороны государственных органов, что не всегда удаётся обеспечить.

– Что нужно ужесточить в законодательстве, чтобы окончательно закрыть такие схемы?

– Ужесточение закона не всегда является универсальным решением проблемы. Тем не менее существует ряд направлений, которые могли бы значительно повысить эффективность правового регулирования в данной сфере.

Прежде всего необходимо чётко разграничить правовые понятия: лотерея, азартные игры и рекламная деятельность инфлюенсеров (блогеров).

На сегодняшний день эти категории в законодательстве пересекаются и оставляют пространство для правовой неопределённости, чем и пользуются нарушители.

Также представляется целесообразным:

• ввести прямой запрет на проведение лотерей и розыгрышей блогерами, действующими вне статуса оператора или распространителя лотереи;
• предусмотреть уголовную ответственность за систематическое или умышленное нарушение данного запрета, особенно в случае извлечения дохода либо причинения ущерба участникам;
• инициировать открытые судебные процессы в отношении подобных нарушений с целью формирования судебной практики и профилактики аналогичных правонарушений.

Такой подход позволит не только ужесточить ответственность, но и создать превентивный эффект, наглядно показывая недопустимость использования серых схем в онлайн-пространстве под видом розыгрышей или маркетинговых акций.      

– И главный вопрос: как обычный гражданин может понять, это законная лотерея или очередной нелегальный розыгрыш блогеров?

– В нашей стране функционирует только один оператор лотереи – акционерное общество "Сәтті Жұлдыз". Все иные акции являются незаконными.